若行為人主觀上並不是以行銷該贈品為目的，且不知所採購的贈品為仿品者，贈品上雖有商標的標示，因未將仿冒品作銷售等具商業目的的使用，核與商標使用的定義未合，實務上認為非商標使用，自不構成商標權侵害(智慧財產法院99年度民商訴字第2號民事判決意旨參照) 。但仍應由法院就實際個案情形以為斷。
